企業(yè)在勞務派遣過程中的合規(guī)及風控建議

很多公司為了降低用工成本和規(guī)避法律風險，往往選擇使用勞務派遣作為正式用工的補充。選擇勞務派遣的用工形式，需要承擔相應的用工風險，因此，企業(yè)要重視勞務派遣的合規(guī)及風險防控。

一、企業(yè)使用勞務派遣的法律風險

(一) 勞務派遣無效風險

企業(yè)在勞務派遣無效的情形下，面臨直接承擔用人單位的主體責任，因勞務派遣無效給勞動者造成損失的，企業(yè)還需與派遣單位共同承擔賠償責任。從導致勞務派遣無效的原因角度分析，筆者認為可能存在以下幾方面：

1. 勞務派遣單位不具備勞務派遣資質(zhì)

根據(jù)《中華人民共和國勞動合同法》第五十七條的規(guī)定，經(jīng)營勞務派遣業(yè)務應當具備如下條件：(1) 注冊資本不得少于人民幣200萬元；(2) 有與開展業(yè)務相適應的固定的經(jīng)營場所和設施；(3) 有符合法律、行政法規(guī)規(guī)定的勞務派遣管理制度；(4) 經(jīng)營勞務派遣業(yè)務，應當向勞動行政部門依法申請行政許可。若為企業(yè)提供勞務的派遣單位無相應派遣資質(zhì)，則存在被認定為派遣無效的風險。

2. 逆向勞務派遣

企業(yè)與派遣公司簽訂勞務派遣協(xié)議，并安排其職工與派遣公司簽訂勞動合同，但用工單位未與其原職工辦理解除勞動關(guān)系手續(xù)，也未支付原職工經(jīng)濟補償金，派遣公司再將職工派回到用工單位，仍在原工作崗位從事原工作任務。該種情形即為逆向派遣，存在被認為企業(yè)規(guī)避法律責任，侵害勞動者利益的可能，進而認定勞務派遣無效。

3. 用工單位使用勞務派遣員工違反“三性”原則

勞務派遣用工是企業(yè)用工的補充形式，《勞務派遣暫行規(guī)定》中明確，用工單位只能在臨時性、輔助性或替代性的工作崗位上使用被派遣勞動者。若用工單位違反“三性”原則，則存在勞務派遣被認定為無效的可能性。

4. 勞務派遣用工管理不規(guī)范

派遣公司在派遣員工的過程中可能因種種原因未向企業(yè)出具任何手續(xù)、未與派遣員工簽訂勞動合同、也未給其辦理社會保險等，或企業(yè)因自身疏忽，繼續(xù)留用了與派遣公司勞動合同到期的派遣員工。該情形均屬于企業(yè)對勞務派遣用工管理不規(guī)范，導致勞務派遣無效，派遣員工與企業(yè)之間直接形成事實勞動關(guān)系。

(二) 承擔賠償責任風險

《勞動合同法》第九十二條規(guī)定：“用工單位給被派遣勞動者造成損害的，勞務派遣單位與用工單位承擔連帶賠償責任。”《中華人民共和國侵權(quán)責任法》第三十四條第二款規(guī)定：“勞務派遣期間，被派遣的工作人員因執(zhí)行工作任務造成他人損害的，由接受勞務派遣的用工單位承擔侵權(quán)責任?！庇捎谟霉挝幌碛袑趧张汕矄T工進行指揮管理的權(quán)利，相應的要對勞務派遣員工執(zhí)行工作任務過程中的侵權(quán)行為承擔賠償責任。

(三) 承擔行政處罰風險

《勞動合同法》第九十二條規(guī)定：“勞務派遣單位、用工單位違反本法有關(guān)勞務派遣規(guī)定的，由勞動行政部門責令限期改正；逾期不改正的，以每人五千元以上一萬元以下的標準處以罰款?！薄吨腥A人民共和國勞動合同法實施條例》第三十五條規(guī)定：“用工單位違反勞動合同法和本條例有關(guān)勞務派遣規(guī)定的，由勞動行政部門和其他有關(guān)主管部門責令改正；情節(jié)嚴重的，以每位被派遣勞動者1000元以上5000元以下的標準處以罰款；”比如違反三性崗位、用工比例等規(guī)定的，存在承擔行政處罰的風險。

二、企業(yè)勞務派遣用工的合規(guī)管理

(一) “三性”問題

臨時性工作崗位是存續(xù)時間不超過6個月的崗位。輔助性工作崗位是指為主營業(yè)務崗位提供服務的非主營業(yè)務崗位。替代性工作崗位是指用工單位的勞動者因脫產(chǎn)學習、休假等原因無法工作的一定期間內(nèi)，可以由其他勞動者替代工作的崗位。

(二) 社會保險的繳納問題

派遣單位是為被派遣員工繳納各類社會保險的義務主體，用工單位對派遣公司為派遣員工繳納社保義務具有監(jiān)督和督促作用。

《暫行規(guī)定》第十九條規(guī)定，勞務派遣單位未在用工單位所在地設立分支機構(gòu)的，由用工單位代勞務派遣單位為被派遣勞動者辦理參保手續(xù)，繳納社會保險費。

三、企業(yè)勞務派遣的風控建議

(一) 謹慎選擇勞務派遣公司

為避免勞務派遣單位無相應資質(zhì)或管理不規(guī)范等問題，企業(yè)在選擇派遣公司時應注意審慎義務，對派遣公司以下方面進行主要了解和審查：

1. 勞務派遣公司合法資質(zhì)；

2. 勞務派遣公司信譽及口碑等；

3. 勞務派遣公司是否曾被行政處罰；

4. 勞務派遣公司處理勞務糾紛的能力；

5. 勞務派遣公司是否是二次分包模式。

(二) 完善勞務派遣協(xié)議

勞務派遣協(xié)議是維護雙方權(quán)利和義務的可靠憑證，是合作成功的必要條件。因此協(xié)議條款必須全面、明確、清晰，對雙方權(quán)力、義務、責任等等應進行明確的規(guī)定。同時企業(yè)要關(guān)注國家相關(guān)法律法規(guī)的調(diào)整，與派遣單位做好溝通，由公司法律部門定期對相關(guān)協(xié)議進行審核，及時調(diào)整相關(guān)內(nèi)容，規(guī)避法律風險，將可能出現(xiàn)的矛盾及時化解，避免出現(xiàn)不必要的糾紛。

(三) 監(jiān)督勞務派遣公司行為，規(guī)范勞務派遣用工

在派遣合同履行過程中，企業(yè)應當建立合同履行的監(jiān)控機制。對外，企業(yè)應監(jiān)督、督促派遣公司合規(guī)履約，如對派遣員工的工資支付情況、社會保險費繳納情況等定期進行核查；對內(nèi)，企業(yè)應督促公司內(nèi)相關(guān)部門按合同約定全面履行，合同執(zhí)行部門應當將執(zhí)行過程中發(fā)生的異常情況及時向管理部門反饋，以便管理部門發(fā)現(xiàn)問題采取相應的措施，對不適應具體情況而需要變更的合同條款及時按程序辦理變更手續(xù)。